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厉业周状师:聊聊注册血本的那些坑:出来混老

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  严业周律师:聊聊注册资本的那些坑:出来混,总是要还的!_法律资料_人文社科_专业资料。严业周律师系上海业周律师事务所主任,上海风险代理律师网首席律师,系法学硕士、法学/文学双学士、市优秀青年岗位能手、上海法学会会员、上海市工商联信产商会法律分会理事、中华全国律师协会会员,擅长代理疑难复杂案件,经验丰富,胜诉率较高。

  聊聊注册资本的那些坑:出来混,迟早要还的! 文/严业周律师 上海业周律师事务所 为促进“大众创业、万众创新”,降低创业门槛,2014 年 3 月公司法修改实施,注册公司 从原来的”实缴制”变成“认缴制”,以前传说中的国外 1 元甚至 0 元就可以注册公司,在我国 也可以实现了;再加上媒体的不断宣传,让一些创业者以为,开公司、做老板原来这么简单, 1 元就能注册公司,我也可以嘛。 的确,按照新公司法,注册资本没有了最低的认缴限额,理论上 1 元注册公司也没有任 何问题;认缴期限也没有期限限制,一般只要不超过公司经营期限就可以了;股东实际缴存 的注册资本,也不再需要出具《验资报告》,不再需要进行工商登记。 虽然 1 元可以注册公司,但想想,谁敢跟公司注册注册资本只有 1 元的公司签订合同呢 ?为了让客户感觉自己公司实力雄厚,公司注册资本肯定越大越好啊。在这种情况下,注册 资本千万、甚至上亿的公司不断涌现,反正不要钱,不把注册资本写高一点,似乎都觉得吃 亏了。 但是,出来混,迟早是要还的。媒体只告诉了创业者们 1 元可以注册公司,但并没有告 诉这些创业者们注册资本过高到底有什么后果。 让我们先看看公司法是怎么规定的: 公司法第三条第二款规定:“有限责任的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任; 股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。” 由此可见,股东的责任范围,等于其认缴的全部资本,认缴的注册越大,股东责任就越 大!而且,认缴并不等于不缴,只是暂缓缴纳而已!认缴制,本质上是对股东在注册公司时 对社会的一种承诺,认缴 1 个亿,就相当于认缴股东向社会承诺自己愿意承担 1 个亿的责任。 如果公司经营不善破产负责 1 个亿,那么股东就需要对这 1 个亿债务负责。 认缴制与实缴制的根本区别,就是实缴制要求在注册公司时就要一次性缴足,而认缴制 则是在注册公司时不要求一次缴足,创业者可以在章程中规定分期缴足。自股东认缴出资额, 在章程上签字那一刻起,股东就注定要为自己的承诺付出代价。当你对自己当初的承诺忘得 差不多时,才发现兑现责任悄悄找上了门,或者在债务缠身时,创业者才发现,原来今天流 的泪,就是当初脑子进的水。只是,这时为时已晚了。 注册资本过大,到底有哪些风险呢? 第一,股东可能被提前追缴!在注册公司时,股东可以章程中规定出资期限,理论上可 以规定 50 年或 100 年后缴足。但是,根据公司法解释及破产法等相关法律规定,公司因经 营不善被逼解散时,股东认缴的注册资本可以加速到期,股东需要在认缴范围内对公司债务 承担连带责任。 公司法解释二第二十二条明确规定:“公司解散时,股东尚未缴纳的出资均应视为清算 财产。股东尚未缴纳的出资,包括到期应缴未缴的出资,以及依照公司法第二十六条和第八 十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿责任时,债权人主张未 缴纳出资股东,以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴纳出资范围内对公司债务承担 连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。” 公司法解释三第十三条第二款规定:“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务 的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予 支持。” 第二,注册资本虚高可能招致黑名单。有些创业者因对注册资本过高的风险不够了解, 动不动就把注册资本写成几千万甚至上亿,一味追求注册资本的高大上。当章程约定的认缴 期限届满,创业者无法按当初章程规定缴足时,企业将被监管部门根据《企业经营异常名录 管理暂行办法》列入黑名单,从此“一处违法、处处受限”。 第三,在后续融资、引入新投资者过程中存在障碍。虽然,创业公司在设立之初可能因 公开信息上显示的巨额注册资本吸引到一定目光,但是这并不代表企业的真实实力,反而, 有可能成为企业发展壮大过程中的障碍。资本维持是我国公司的基本原则,公司注册资本是 公司承担责任的界限,对于股份公司,发起人认购的股份缴足前,不得向他人募集股份;其 次,如果注册资本过高,引入新的投资者也是个问题。 第四,股东可能被监管机构要求认缴资本实缴到位。创业公司如果未来走向资本市场, 比如 IPO 等,监管部门可能会根据有关规定,要求认缴出资实际到位。 第五,股东直接被追加为被执行人。根据 2016 年 8 月 29 日最高法院通过的《关于民事 执行中变更、追加当事人若干问题的规定》,对于被执行人为企业法人财产不足清偿公司债 务时,债权人有权直接申请追加未足额缴纳出资的股东作为被执行人在未缴纳出资的范围内 对公司债务承担责任。 听到这里,可能有的伙伴就要问了:到时如果情况不妙,申请减资不就行了吗?再不济, 到时把股权转让出去不就行了吗?或者干脆就申请破产! 我只想说,你能想到的这些“妙招”,立法部门在制定法律时早就想到了。 首先,申请减少注册资本,公司登记部门仍然是绕不过去的坎。如果要申请减少注册资 本,首先要在媒体上公告,其次,股东要担保没有未清偿债务。如果存在债务,公司减少注 册了注册资本,公司对自己的债务又无法清偿,那么债权人就有权要求股东承担清偿责任了, 此时有限公司的有限责任就有可能变成无限责任。 其次,认缴的注册资本带来的出资义务并不会因为股权转让而消灭,而可能是终身相随。 公司法解释三第十三条第二款明确规定:“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务 的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予 支持。”根据该规定,只要所涉及的认缴出资额未完全缴清,公司注册时认缴出资的原始股 东及后续受让股东的股东均存在被公司债权人追偿的风险。 公司法第十八条规定,“有限责任公司的股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权, 受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的, 人民法院应予以支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求 前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后,向 该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持,但是,当事人另有约 定的除外。”由此可见,股东的出资义务,并不因股权转让而消灭。 在实务中,四川高院在(2016)川民再 232 号判决中也明确认为,对于未全部缴足认缴 出资额的股东,在股权转让后仍需与受让人一并在认缴范围内承担出资责任。 再次,申请破产只会加速到期缴足认缴的出资义务,而无法免除。对于那些有“实在不 行就申请破产”想法计划通过破产来免除的投资人来说,这可是一个非常不幸的消息,因为 如上文所述,公司解散时,股东尚未缴纳的出资均应视为清算财产。股东尚未缴纳的出资, 包括到期应缴未缴的出资,以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳缴纳期限 尚未届满的出资。公司财产不足清偿债务时,债权人还有权对未缴纳出资股东以及公司设立 时的其他股东或者发起人,在未缴出资范围内对公司债务承担连带责任。此外,对于认缴而 未缴出资,包括未到出资期限的认缴出资的加速到期问题,破产法也有类似规定。 由此可见,公司财产可不仅仅指公司现有财产,还包括股东当初认缴而未缴的财产! 公司注册资本,可能是创业者遭遇的第一个坑,看似简单实则复杂。因此,创业者在确 定注册资本时采取正确的姿势十分重要,传统的代理注册公司不一定能给予太多专业意见, 如果遇到这方面的问题,建议找我们的专业律师咨询。 作者简介: 严业周律师,执业十年,上海业周律师事务所创始人兼主任,系法学硕士、法学/文学 双学士、市优秀青年岗位能手、上海法学会会员、中华全国律师协会会员,上海市工商联信 产商会法律分会理事,擅长办理各类重大疑难案件,经验丰富,胜诉率较高。

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